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        03-15


        正確認識帶薪休假,脫離帶薪休假誤區

        近來,日常上下班的時候,經常聽到周圍的白領說帶薪休假是多么多么好的福利,都憧憬著通過各種渠道能享受到帶薪休假的待遇。殊不知帶薪休假在正式的法律意義上是有很多限制的,然而,正是這些細節沒有被放大沒有被注意,才導致人們盲目追求。在青島勞務派遣公司里,也有不少一部分勞務派遣工對帶薪休假非常向往,因為他們最起碼都本著能跟正式員工享受相同待遇的法律基礎,但是對于勞務派遣工而言,更應該認識到帶薪休假具體的限制,這樣才有利于更合法更充分的保護自己的勞動權益。由于日常認識的不充分,正式員工尤其是勞務派遣工對于帶薪休假有這么幾個典型錯誤認識。??一是錯誤地認為勞動者要求支付未休年假工資應適用一般時效,從而認定勞動者自申請仲裁之日往前推算超過一年的未休年假工資一概不予支持。青島勞務派遣公司未休年假工資屬于勞動報酬,應當適用《中華人民共和國勞動爭議調解仲裁法》第二十七條第四款關于特殊時效的規定,即因拖欠勞動報酬發生爭議的,勞動關系存續期間不受時效限制,勞動關系終止的,應當自終止之日起一年內提出。亦即只要勞動者在勞動關系解除或終止之日起一年以內申請仲裁的,勞動關系存續期間的未休年假工資報酬均應當支持。??二是錯誤地認為用人單位應對勞動者已休年假的事實承擔全部舉證責任?,F有法律和司法解釋對于已休年假的舉證責任分配沒有作出明確規定,依據《北京市工資支付規定》,用人單位應當按照工資支付周期編制工資支付記錄表,并至少保存兩年備查。根據公平原則和誠實信用原則,客觀評估當事人舉證能力,用人單位應當對兩年內已安排勞動者休年假或已向勞動者支付未休年休假工資的情況進行舉證,超過兩年的,應當由勞動者承擔舉證責任。用人單位及勞動者拒絕舉證或舉證不充分,各自承擔舉證不能的不利后果。??  三是錯誤地認為勞動者只要新進用人單位工作未滿一年的,一律不支付未休年休假工資?!度肆Y源和社會保障部辦公廳關于〈企業職工帶薪年休假實施辦法〉有關問題的復函》明確指出,《企業職工帶薪年休假實施辦法》第三條中的“職工連續工作滿12個月以上”,既包括職工在同一用人單位連續工作滿12個月以上的情形,也包括職工在不同用人單位連續工作滿12個月以上的情形。因此在審判實踐中,應當注意查明勞動者在新進用人單位之前的工作情況,如果勞動者從前一個用人單位離職后緊接著入職本單位,那么只要連續工作滿12個月以上的,勞動者就應當享受帶薪年休假,而不能搞一刀切。

        03-15


        勞務派遣法理分析

        勞務派遣是由派遣單位與派遣人員簽訂勞動合同,與用工單位簽訂勞務派遣協議,相比傳統勞動關系,最大不同是雇傭和使用分離,即雇人方不使用、使用方不雇傭,用工單位雇傭的是勞動。由于派遣人員的勞動行為具有專屬性,不能轉讓也不適用委托代理,從事的是用工單位工作組成部分,必須在用工單位管理、指揮、監督之下成為其一員,在人格、經濟、組織身份上與用工單位產生管理與被管理關系。因此,派遣人員屬于用工單位的員工,提供的是從屬性勞動,而不是民事上的服務行為。??界定勞動關系是否成立的主要標準是勞動的從屬性,如上所述,派遣單位與派遣人員基于勞動合同而形成勞動關系,用工單位基于派遣協議獲得派遣人員的勞務請求權,兩者因事實使用行為形成用工和被用工的關系,派遣單位雇傭與用工單位直接使用構成完整的勞動關系。勞動合同法第62、63、64、92條,就明確規定了用工單位對派遣人員的用工義務和責任。??實務工作中,派遣人員從其招聘、考核、錄用及用工形式來看,決定權在用工單位。勞動合同法規定用工單位有支付給被派遣勞動者加班費、績效獎金、提供與工作崗位相關福利待遇的義務,如每月支付給派遣人員的中餐補助、節假日的加菜費等?!秶叶悇湛偩株P于企業工資薪金和職工福利費等支出稅前扣除問題的公告》(國家稅務總局公告2015年第34號)規定,企業接受外部勞務派遣用工所實際發生的費用,直接支付給員工個人的費用,應作為工資薪金支出和職工福利費支出。依此規定,企業所得稅處理是將派遣人員等同于員工。??綜上所述,派遣人員為用工單位提供的是基于勞動關系下的服務,滿足規定的法律要件,所取得的工資性收入不屬于增值稅征稅范圍,除此之外,勞務派遣取得的服務性收入按人力資源服務繳稅。??與勞動力外包和勞務外包的區別??一些用工單位為規避勞動合同法,將勞務派遣用工通過合同約定形式改為承攬或外包。如與保安公司簽訂保安外包協議、與物業管理公司簽訂物業外包協議、酒店與酒店管理公司簽訂管理服務外包協議等。這些行為屬于勞動力外包,表面上看與勞務派遣都是用工單位不直接與勞動者簽訂合同,但兩者在法律上有著根本不同。前者在法律中的定義是承攬,承攬是一種經營形式而不是用工形式,適用于合同法;后者適用于勞動法,在責任主體、合同標的、適用法律方面兩者也有著根本性區別?!稜I業稅改征增值稅試點實施辦法》將勞動力外包歸入人力資源服務征稅范圍。勞務外包是整體業務的外包,按應稅行為所屬范圍繳納增值稅。

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